Forhandlingsforhandlinger uden offentliggørelse af en udbudsbekendtgørelse (forklaring)
FMI indgik i 2014 en kontrakt med Combitech AB vedr. anskaffelse af licenser til et ressourceallokeringssystem ("WING"), jf. pkt., II.2.4), til allokering af Forsvarets flyveressourcer efter et gennemført begrænset udbud efter forsvars- og sikkerhedsdirektivet (”FSD"), jf. udbudbudsbekendtgørelse nr. 2014/S 043-071446. FMI ønsker nu at indgå en kontrakt med Combitech AB vedr. support, vedligeholdelse, mindre videreudviklingsopgaver og uddannelse i relation til WING.
WING tjener en central og operativ funktion for bl.a. Forsvarets kampfly, helikoptere og Flyveskolen. WING er tilrettelagt, så det understøtter de i medfør af luftfartslovens afsnit II om militær og ikke-erhvervsmæssig statsluftfart fastsatte regler, der gælder for organisering af militære flyvninger, herunder status og kvalifikationer for Forsvarets fly, piloter og besætning. WING er specielt tilpasset militære formål og Forsvarets behov og opfylder kravet om at kunne driftes via Forsvarets interne klassificerede netværk. FMI udbød ikke support, vedligeholdelse, videreudvikling og løbende uddannelse i det oprindelige udbud af ressourceallokeringssystemet, da FMI dengang ikke kunne vurdere et evt. behov for disse ydelser, herunder havde FMI bl.a. ikke et tilstrækkeligt overblik over evt. systemers udbredelse, nærmere funktioner og opsætning mv. samt forventet anvendelse i Forsvaret.
Det følger af FSD artikel 28, stk. 1, litra e, at en ordregivende myndighed kan indgå kontrakter ved anvendelse af udbudsproceduren ”udbud med forhandling uden forudgående offentliggørelse af udbudsbekendtgørelse”, når kontrakten ”af tekniske grunde eller af årsager, der vedrører beskyttelsen af enerettigheder, kun kan overdrages til en bestemt økonomisk aktør”.
Combitech AB besidder alle intellektuelle rettigheder til WING og har ikke afgivet licens til andre aktører til at kunne sælge licenser til WING. Det er alene Combitech AB, som har adgang til kildekoden i WING, hvilket er en forudsætning for at kunne foretage ændringer, herunder fejlrettelser, opgraderinger o.l. FMI har således ikke adgang til kildekoden og har alene brugsrettigheder til WING.
Det er således alene Combitech AB, der er i stand til at udføre kontrakten, idet Combitech AB har enerettighederne til at forestå hhv. support, vedligeholdelse og videreudvikling af WING. Det vil på den baggrund udgøre en ophavsretlig krænkelse af Combitech AB's rettigheder, hvis en anden leverandør skulle levere disse ydelser i relation til WING. Kontrakten vurderes således af tekniske årsager, der vedrører beskyttelsen af enerettigheder, kun at kunne tildeles til Combitech AB. Ift. ydelsen ”uddannelse” bemærkes det, at uddannelse ikke objektivt vurderes at kunne adskilles fra de øvrige ydelser omfattet af kontrakten, idet uddannelse skal tilrettelægges io. med de til kontrakten øvrigt omfattede ydelser, herunder løbende tilpasninger i WING o.l. Dertil er ydelsen af beskeden økonomisk værdi både relativt og absolut set, der isoleret set ligger langt under tærskelværdien.
FMI vurderer derfor, at betingelserne i FSD artikel 28, stk. 1, litra e, for at anvende udbud med forhandling uden forudgående offentliggørelse af en udbudsbekendtgørelse er opfyldt. FMI agter på denne baggrund at indgå kontrakt om ovenstående med Combitech AB. Kontrakten vil have en varighed af maksimalt syv år og med et løbende opsigelsesvarsel, jf. pkt. II.2.4). Kontrakten vil ikke blive indgået før udløbet af 10 kalenderdage regnet fra dagen efter den dag, hvor denne bekendtgørelse er offentliggjort.